360上市遭“举报”：资产重组公告信批失实？1.5亿美元诉讼从何而来？

中华PE:

11月29日下午两点，一场实名举报360资产重组公告失实的媒体说明会在上海市茂名南路的花园饭店32层银河厅召开，360重组上市的绊脚石浮出水面。这场发布会由美国游戏开发商Red 5 Studios（以下简称Red 5）发起，意在举报360隐瞒涉案金额高达1.5亿美元的诉讼案件、信息披露失实。

随后，360方面向无冕财经表示未收到相关诉讼材料。当日晚间，江南嘉捷（601313.SH）公告称，360下属公司奇飞国际仍未收到法院送达的起诉状。

其实，这一场危机潜伏已久。

早在今年3月，有关第九城市（以下简称九城）因为一款名为“Firefall”（中文名为火瀑）的游戏起诉360的信息就在网络上流传，而Red 5 正是这款游戏的开发商。11月23日，Red 5向江南嘉捷董事会秘书邹克雷和负责360此次重组上市的券商华泰联合证券的高景奇发出一封告知函件，直指360刻意隐瞒诉讼案件。

11月27日，证监会向江南嘉捷发出《中国证监会行政许可申请受理通知书》，已经正式受理360借壳上市的相关申请材料，360登陆A股只差证监会核准这一步。这场突如其来的举报发布会，会打乱360的上市步伐吗？这场案件因何而来？

变数突生

2017年11月，对于江南嘉捷的股东来说，是个幸运月。自从公布360将借壳江南嘉捷上市以来，江南嘉捷股价已经历了17个涨停板，公司总市值从30多亿元一路飙升至11月29日的176.55亿元，江南嘉捷原实际控制人金氏父子22天内赚了近43亿元。

11月23日，沉浸在股价连续涨停喜悦中的江南嘉捷突遇变数。当天，Red 5向江南嘉捷董事会秘书邹克雷发出告知函件，该函件关乎江南嘉捷此次重组并购标的360，后者被指隐瞒涉案金额达1.5亿美元的诉讼。

11月29日下午两点，Red 5 召开媒体说明会，实名举报360在资产重组公告中有关Red 5起诉360公司相关陈述失实。对于360而言，这场发布会来得太过突然，“这事都很久了。”360集团公关部一位工作人员回应，“但是他这个发布会，是挺突然的。”

在位于上海茂名南路的花园饭店32层的银河厅，德茂新律师事务所合伙人黄伟康是Red 5委托的代理律师，代表Red 5宣读了相关告知函。

举报方Red 5指控江南嘉捷公告的《江南嘉捷重大资产出售、置换及发行股份购买资产暨关联交易报告书（草案）》（简称“重组报告书草案”）、《北京市通商律师事务所关于江南嘉捷电梯股份有限公司重大资产出售、置换及发行股份购买资产暨关联交易之法律意见书》（简称“360重组法律意见书”）中关于Red5起诉360公司一案的披露存在不完全披露和披露失实问题。

Red 5已将上述告知函发送江南嘉捷电梯股份有限公司，并抄送给了中国证券监督管理委员会、上海证券交易所、华泰联合证券有限责任公司（负责360本次重组的券商）以及受聘于360的德勤华永会计师事务所和北京市通商律师事务所。

信批失实真假？

Red 5方面给出的告知函指出，因游戏“火瀑Fire Fall”的《许可及发行协议》纠纷，Red 5向上海市高级人民法院起诉System Link、Qifei International、Qihoo 360及三六零科技股份有限公司，要求360等被告向Red 5支付1.5亿美元（约合9.9亿人民币）的保底分成，于2016年11月21日立案。上海高院指定上海知识产权法院法院审理该案且已经受理，后者两次向360相关方送达本案司法文书均被拒收。

▲Red 5发送给江南嘉捷的告知函件。

无冕财经查询11月3日江南嘉捷公布的 “360重组法律意见书”发现，360在涉及该案部分提及，2017年6月收到Red 5子公司Red 5 Singapore Pte. Ltd发出的有关起诉的告知函，但“根据三六零的确认，截至本法律意见书出具之日，Qifei International 尚未收到法院送达的起诉状。”

Red 5坚持认为360方故意拒收法院相关文书，通过拒绝接受本案司法文书的方式回避披露Red 5诉360一案的相关情况。“在周鸿祎先生收到告知函后，上海知识产权法院已向上述告知函发送的相同地址两次寄送本案司法文书，均被拒收。”Red 5相关人士告诉无冕财经，“上海知识产权法院亦曾致电齐向东先生，齐向东先生也特别告知，有关司法文书可以寄送到告知函相同的通讯地址，但在有关司法文书被拒收后，齐向东先生就拒绝接听上海知识产权法院任何致电。”

11月29日下午，无冕财经曾就上述相关问题向360相关负责人求证。“截至目前，360公司尚未收到相关诉讼材料。”360方面回应，“从目前媒体发布的案件信息看，齐向东先生既不是诉讼案件的被告，也不是案件被告的法定代表人，与案件毫无关系，不知道为什么会有齐向东先生拒收法律文件的说法。”不过，360方面并未透露为何时隔近一年半，一直没有收到起诉状。

江南嘉捷（601313.SH）11月29日晚间公告称，截至目前，三六零的下属公司奇飞国际仍未收到法院送达的起诉状，并表示已在2017年11月3日公告的重组草案中对该潜在诉讼事项进行了披露。

双方争议的关键点在于：360是确实没有收到相关法律文书，还是故意拒收以规避信批？

“如果法院严谨地留下了证据，能够证明被告是故意拒收或者故意拒接电话，如果被告故意拒收，需要法院和原告耐心采取措施保证送达（包括公告送达等方式）。”上海建纬律所律师李文专表示，“拒收并不能影响案件最终的审理或判断，不排除360有意识利用程序规避、拖延案件。”

如果360方面确实收到本案相关文书，360此次重组需要增加披露一起涉案金额达1.5亿美元的案件。根据360此次重组给出的业绩承诺，重组实施完毕后，360预测，在2017至2019年度实现的扣除非经常性损益后的净利润分别不低于22亿、29亿和38亿元。一旦360败诉，可能会面临9.9亿元的赔偿，届时360是否能完成业绩承诺还是个问号。

Red 5在告知函中指出：“本案涉诉金额巨大，足以影响贵司拟发行股份购买的标的资产估值、本次重大资产重组中的股份发行价格以及标的资产未来三年业绩承诺实现的可能性。”

江南嘉捷29日晚的公告表示，相关诉讼不会对重组产生重大影响。

“陈年”纠纷

在360工作人员看来“很久了”的这一场诉讼，确实算是一桩陈年往事。

2014年7月，九城董事长朱骏与“红衣教主”周鸿祎商议成立合资公司System Link，共同拿下Red 5旗下游戏Firefall在中国地区的开发、运营权。彼时，出于对Firefall的看好，据界面新闻报道，周鸿祎给出的方案是“九城投多少，我也投多少”。

于是双方达成协议，九城旗下子公司City Channel Limited（溢桥有限公司）与360子公司Qifei International（齐飞国际）分别出资1000万美元，各自持有Syetem Link 50%的股权。

根据Red 5方面提供的信息，2014年8月，System Link 拿下Firefall在中国的独家运营权，为期5年。同时，System Link与Red 5签订《许可及发行协议》，这5年期间System Link 将付给 Red 5 合计1.6亿美元的授权金及收入分成最低保证。

那时，System Link的办公团队就在位于北京酒仙桥的360大楼。朱骏希望该游戏能就近拿到360所拥有的流量等各种优质资源。然而，周鸿祎与朱骏的合作并没有他们想象的那么顺畅。

由于Firefall迟迟未上线，360与九城方面逐渐出现裂痕，且越来越大，最终360指责Firefall游戏存在下载、安装、登录等重重问题，且拒绝向System Link支付剩余的400万美元投资款项。2015年11月该游戏进行国服不删档测试、开放充值收费及礼包购买后，双方陷入僵持状态。

值得一提的是，2010年九城收购了Red 5大多数股权，据当时媒体报道九城为Red 5第五大股东。Red 5与System Link的交易实际上构成关联交易，且注册资金到位后，后者直接向Red 5支付了1000万美元的预付款项。

“双方都没有说要停止运营或继续下去，双方争议，游戏被迫处于停滞状态。”九城方面相关人士告诉无冕财经：“找董事齐向东开股东会，对方多次拒绝召开，法院的电话也被齐向东拉黑了。”

2016年，Red 5将System Link、齐飞国际和360告上法庭，向System Link追索协议规定的1.5亿美元保底分成款项。360方面认为游戏停运的原因在于朱骏的管理，且强调“事实上360只是System Link的投资人”，至于应该支付的剩下的400万美元投资款，360方面并未表态。

同时，Red 5律师透露，360方面曾认为“保底分成显失公平、脱离实际”，“不具商业可行性和强制执行力”，要求“立即无条件解除保底分成”。但Red 5强调，游戏已经正式上线并进行商业化运营，System Link应该履行协议。

实名举报发生后，360相关负责人告诉无冕财经：“截止目前，我们仍然没有收到相关诉讼材料。针对恶意诉讼，公司也会为了维护自身的合法权益，采取必要的法律手段。同时，我们也会按照相关法律法规，及时披露相关信息。”

29日晚间，江南嘉捷发布澄清公告，表示这一诉讼不会对360重组上市产生影响。证券诉讼专业律师王智斌则告诉无冕财经：“如果招股说明书中未披露重大诉讼，则构成信息披露违规，证监会发审委会在审核时重点予以关注，这种情况下通过审核的可能性不大。”